Решение гражданских споров в досудебном порядке представление. Досудебное урегулирование споров
§ 2. Внесудебный порядок разрешения споров
Следует различать досудебные и внесудебные способы разрешения споров. Досудебные средства разрешение споров – это предусмотренные законом средства, которые стороны обязаны использовать для разрешения возникших разногласий, и только в случае, если они не привели к урегулированию спора, стороны имеют право обратиться в суд. Обязательность использования соответствующего средства – характерная черта досудебных средств разрешения споров. В качестве примера этих средств разрешения споров можно привести положения статьи 401 Трудового кодекса РФ: «Порядок разрешения коллективного трудового спора состоит из следующих этапов: рассмотрение коллективного трудового спора примирительной комиссией, рассмотрение коллективного трудового спора с участием посредника и (или) в трудовом арбитраже». 15
Внесудебные способы разрешения споров – это способы, которые используются вместо судебного способа разрешения спора. К ним относятся переговоры , посредничество , согласительная процедура , мини-трайл , арбитраж и др. Применение внесудебных способов разрешения споров не лишает стороны возможности обратиться в судебные органы. Характерной чертой внесудебных способов разрешения споров является их применение только по соглашению сторон.
Переговоры заключаются в непосредственной связи между сторонами. Стороны непосредственно, без участия третьих лиц обсуждают спорный вопрос и могут придти к мировому соглашению.
В международных контрактах стороны очень часто предусматривают переговоры как форму урегулирования споров. Однако переговоры могут использоваться и для урегулирования семейных, наследственных споров и т. п.
Переговоры могут проводиться в различных формах – письменной, устной, смешанной.
Посредничество должно быть предусмотрено соглашением сторон. При этом такое условие может быть предварительно включено во внешнеэкономический контракт при его заключении. Однако вполне обоснованным является достижение соглашения о посреднике по уже возникшему спору. Стороны могут оформить условия посредничества отдельным соглашением.
Сторона, проявляющая инициативу в отношении согласительной процедуры, направляет другой стороне письменное предложение об обращении к такой процедуре согласно Регламенту с кратким изложением существа спора. Согласительная процедура начинается в тот момент, когда другая сторона принимает предложение об обращении к такой процедуре. Устное сообщение о принятии предложения целесообразно подтверждать в письменной форме. Если другая сторона отклоняет предложение, то согласительная процедура не будет иметь место.
Если стороны не договорились о том, что будет два или три посредника, назначается один посредник. При назначении более чем одного посредника посредники должны по общему правилу действовать совместно.
В Согласительном регламенте ЮНСИТРАЛ не предусмотрена полностью формализованная процедура. Посредник сам выбирает форму взаимодействия со сторонами. Это могут быть встречи, переписка и т. п. Однако некоторые правила о процедуре все же имеются. Например, после его назначения, посредник предлагает каждой из сторон представить ему краткое письменное заявление с изложением в общей форме характера спора и спорных вопросов. Каждая сторона направляет копию своего заявления другой стороне.
Если сравнить посредничество и согласительную процедуру, то необходимо отметить, что использование согласительной процедуры характеризуется направленностью на установление фактов и более решающей ролью членов комиссии или посредника. 19
Правила мини-трайла были приняты Цюрихской торговой палатой 20 , Бельгийским центром арбитража и посредничества 21 и др.
Процедура мини-трайла имеет следующие характерные черты: 1) ее целью является разрешение спора при активном сотрудничестве старших должностных лиц корпораций сторон в качестве ассоциированных членов Комиссии мини-трайла; 2) она быстра и конфиденциальна; 3) она концентрируется на существенных моментах; 4) она поддерживает диалог между сторонами.
Для мини-трайла характерна особая структура Комиссии мини-трайла, отличающая данное средство разрешения споров от иных. Комиссия мини-трайла состоит из независимого посредника и должностных лиц спорящих сторон.
Комиссия обязательно проводит заседания, которые сходны с судебными, но отличаются более упрощенным порядком.
Целью мини-трайла является достижение мирового соглашения между сторонами, как и в иных внесудебных средствах. Однако если разрешение спора не достигнуто в течение определенного периода времени, то Комиссия мини-трайла принимает рекомендацию и дает сторонам спора период времени для принятия такой рекомендации.
Рассмотрение дел в третейских судах является достаточно удобным. Считают, что третейские суды более компетентны, более быстро рассматривают споры. Кроме того, стороны могут влиять на состав арбитража, потому что, как правило, во всех третейских судах по всем их регламентам допускается, что одна сторона назначает арбитра, другая сторона назначает арбитра, и потом соответствующий орган или они между собой решают, кто будет суперарбитром или председательствующим судебного состава.
Третейские суды бывают внутренние (внутригосударственные) и международные. К внутренним третейским судам относятся все те третейские суды, которые образованы по внутригосударственному закону, а к международным – образованные по международному договору.
В Российской Федерации действуют два закона в отношении третейских судов – Федеральный закон «О третейских судах в Российской Федерации» от 24 июля 2002 г. 22 и Закон «О международном коммерческом арбитраже» от 7 июля 1993 г. 23
Примером третейского суда, образованного по международному договору, является Постоянная палата третейского суда в Гааге, созданная по Конвенции 1907 г. Данный третейский суд рассматривает споры как между государствами, так и с участием юридических и физических лиц.
Для всех арбитражей характерно то, что в них можно обратиться только при наличии соглашения сторон. Это так называемое арбитражное соглашение.
Арбитражные соглашения бывают двух видов: арбитражная оговорка и третейская запись . Арбитражная оговорка имеет особую правовую природу, она является статьей в контракте, но живет своей собственной жизнью, поскольку при признании контракта недействительным, арбитражная оговорка всегда будет действительной, т. е. признание контракта недействительным не влечет недействительности арбитражной оговорки.
В арбитражной оговорке стороны могут оговорить количество судей. Это может быть один судья, могут быть три, обычно их нечетное количество. Могут также оговорить язык судопроизводства, место арбитража и т. п.
Третейская запись – это отдельное соглашение о порядке разрешения уже возникшего спора, если в контракте не был предусмотрен порядок разрешения спора или была включена такая арбитражная оговорка, которая не охватывала какие-то категории дел.
Международные коммерческие суды можно классифицировать. Различают постоянные и временные арбитражи. Постоянные коммерческие арбитражи создаются при торговых палатах государств, имеют свой регламент, постоянное место нахождения секретариата. В России созданы как постоянные общероссийские коммерческие арбитражные суды – Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ (МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК), так и международные коммерческие арбитражные суды в отдельных субъектах федерации.
Такие арбитражи обычно предлагают сторонам список судей, из которого можно выбрать для себя судью по данному делу, однако, если стороны желают избрать судью, которого в этом списке нет, то они могут это сделать.
К судьям, как правило, предъявляют определенные требования. Все международные коммерческие арбитражи требуют, чтобы это лицо имело высшее юридическое образование и обладало опытом работы или в соответствующей области, или в качестве судьи, или арбитра.
Наконец, еще одна классификационная категория международных коммерческих арбитражей – это арбитражи открытые и закрытые. Открытыми арбитражами являются те, в которые могут обратиться любые спорящие стороны. Закрытые арбитражи – это, как правило, арбитражи, которые созданы при каких-то биржах, ассоциациях, и только члены биржи, ассоциации, какого-то союза могут обращаться в этот арбитраж.
Все арбитражи работают по регламенту, образцом которого является Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ . В нем указывается порядок формирования арбитража, подачи искового заявления, третейского разбирательства, возможность использования свидетельских показаний. Предусматриваются правила в отношении вынесения решения, устанавливаются сроки вынесения решения, порядок подписания, и др.
Вопросам функционирования коммерческого арбитража посвящена Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже от 21 апреля 1961 г . 24 Конвенция действует с изменениями на 17 декабря 1962 г. Она предусматривает как общие правила в отношении арбитражного разбирательства, так и конкретные правила процедуры арбитража.
Согласно Конвенции арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме. Из этого правила имеется исключение: в отношениях между юридическими лицами из государств, законодательство которых допускает устную форму соглашения, допускается любая форма соглашения.
Конвенция содержит и иные общие правила: о праве юридических лиц публичного права заключать арбитражные соглашения, о праве иностранцев быть арбитрами.
Что касается процедуры, то Конвенция регулирует назначение арбитров, возражения против компетенции арбитража, выбор применимого права, мотивированность решения. Конвенция устанавливает строго определенные основания для отмены арбитражного решения, которые сходны с основаниями отказа в его признании и исполнении.
Внесудебные (неюрисдикционные) формы защиты прав. Досудебный претензионный порядок урегулирования спора. Посредничество (или медиация) как деятельность по оказанию помощи спорящим сторонам в разрешении споров, осуществляемой посредником (медиатором).
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Введение
В соответствии с Конституцией РФ - каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом, гарантируется государственная защита прав и свобод, в том числе судебная защита.
Формы защиты прав и законных интересов участников экономической деятельности можно разделить на юрисдикционные и неюрисдикционные.
Юрисдикция - круг полномочий судебного или административного органа по правовой оценке конкретных фактов, в т.ч. по разрешению споров и применению предусмотренных законом санкций.
К юрисдикционным формам защиты относят судебный или административный порядок урегулирования спора
К неюрисдикционной (внесудебной) форме можно отнести самозащиту, третейский суд (разбирательство), разбирательство дел международными коммерческими арбитражами, досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров сторонами, посредничество, переговоры или другие способы разрешения конфликтов. Общим для всех обозначенных видов является то, что процесс разрешения и урегулирования правового спора во внесудебном порядке определяется не арбитражной(государственной) процессуальной формой, а самими спорящими субъектами, а также иными лицами, принимающими участие в разрешении и урегулировании спора.
Альтернативный (внесудебный) способ разрешения гражданско-правовых споров предпочитается из-за недостаточной эффективности работы судебной системы при рассмотрении отдельных категорий дел, которая может заключаться в перегруженности судов, длительности судебного разбирательства, неквалифицированном рассмотрении дел, а также других недостатках, присущих судебной системе государства.
В данной работе в соответствии с темой реферата, рассмотрим внесудебные (неюрисдикционные) формы защиты.
Неюрисдикционные формы защиты
досудебный претензионный спор посредничество
Третейские суды.
Третейские суды - это негосударственные органы, создаваемые сообществом предпринимателей для разрешения споров в сфере частных экономических и торговых отношений до обращения сторон в государственный суд. Данные суды являются инструментом примирения конфликтующих сторон, одним из альтернативных способов разрешения экономического спора.
В Российской Федерации функционируют третейские суды, рассматривающие споры российских предпринимателей, деятельность которых регулируется Федеральным законом "О третейских судах в Российской Федерации", и международные коммерческие арбитражи, деятельность которых регулируется Законом "О международном коммерческом арбитраже".
Третейский суд может быть постоянно действующим или же быть образованным сторонами для решения конкретного спора.
Третейские суды рассматривают споры, если спорящие стороны имеют письменное документальное соглашение о передаче спора в третейский суд. Такое соглашение называется третейским. Стороны могут заключить соглашение в отношении всех или определенных споров, которые могут возникнуть между ними. Обычно споры разрешаются по месту нахождения третейского суда. Обращение в третейский суд оформляется исковым заявлением, копия которого передается второй стороне -- ответчику. Сторонам заранее направляется уведомление о заседании третейского суда
Постоянно действующие третейские суды образуются биржами, торгово-промышленными палатами, общественными объединениями предпринимателей и потребителей и другими организациями. О создании постоянно действующего третейского суда информируется компетентный суд (арбитражный или общей юрисдикции), на территории которого расположен третейский суд.
Процедура разрешения споров в третейских судах проще. В третейских судах споры разрешаются быстрее. Расходы по ведению дела в них намного меньше, чем при рассмотрении таких же дел в арбитражных судах.
По мнению специалистов, третейские суды не должны быть полностью независимыми -- обязаны существовать системы саморегулирования, которые обеспечивали допуск к деятельности третейских судов. В списки арбитров третейских судов должны включаться люди, за профессиональный и нравственный уровень которых могут поручиться соответствующие саморегулируемые организации. Они обязаны осуществлять контроль в масштабах субъектов федерации и всей страны.
При разрешении споров третейский суд руководствуется законами и иными нормативными актами, действующими на территории РФ, межгосударственными соглашениями, международными договорами. Суд применяет нормы права других государств в случаях, предусмотренных законодательством либо договором сторон. При отсутствии законодательства, регулирующего спорное правоотношение, суд обращается к законодательству, регулирующему сходные правоотношения, а при его отсутствии исходит из общих начал и здравого смысла.
Стороны могут определить число третейских судей, которое должно быть нечетным. Третейский судья - всегда физическое лицо. Такие физические лица могут быть либо избраны самими сторонами, либо избраны (назначены) в порядке, согласованном сторонами. Решение в третейском суде принимается большинством голосов его состава. Если сторонами достигнуто соглашение об урегулировании спора, в решении это должно быть учтено.
Решение излагается в письменной форме, подписывается составом третейского суда, передается каждой стороне. Решение исполняется добровольно и в установленные сроки, Если же срок не установлен, то оно исполняется сразу же. В случае неисполнения ответчиком решения в срок исполнительный лист на принудительное исполнение выдается компетентным судом, на территории которого находится третейский суд. Заявление может быть подано не позднее трех лет со дня окончания срока добровольного исполнения решения. К заявлению прилагаются документы, подтверждающие неисполнение решения третейского суда, и доказательства уплаты государственной пошлины. Заявление о выдаче исполнительного листа подается в компетентный суд стороной, в пользу которой было вынесено решение. Заявление о выдаче исполнительного листа рассматривается судьей самостоятельно в течение одного месяца со дня поступления заявления в компетентный суд. О времени и месте рассмотрения указанного заявления уведомляются стороны, в то же время неявка сторон или одной из сторон не является препятствием к рассмотрению заявления. Исполнительный лист, выданный компетентным судом на основании решения третейского суда, выполняется в принудительном порядке по правилам исполнительного производства
Если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны могут применить процедуру медиации в любой момент до принятия решения по спору соответствующим судом или третейским судом. Отложение рассмотрения дела о споре в суде или третейском суде, а также совершение иных процессуальных действий определяется процессуальным законодательством.
Посредничество (медиация)
Посредничество (или медиация) является деятельностью по оказанию помощи спорящим сторонам в разрешении споров, осуществляемой посредником (медиатором).
Посредничество - примирительная процедура, которая не подлежит принудительному исполнению, направлена на разрешение правового спора и поиск приемлемого решения самими сторонами с участием третьей стороны (посредника). Посредник(медиатор) - это физическое лицо, обладающее опытом и знаниями в определенной области экономического оборота, а также психологии, конфликтологии и других областей и не связанное какими-либо отношениями с участниками спора.
Деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. Осуществлять деятельность медиатора на профессионала ной основе могут лица, отвечающие следующим требованиям: лица, достигшие возраста 25 лет, имеющие высшее профессиональное образование, и прошедшие курс обучения по программе подготовки медиаторов, утвержденной в порядке, установленном Правительством РФ. Деятельность медиатора не является предпринимательской деятельностью. Медиаторами не могут быть лица, занимающие государственные должности РФ, субъектов РФ, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной службы.
Посредничество осуществляется в виде переговоров сторон, организованные посредником и при его участии. Т.к. посредник не обладает какими-либо властными полномочиями и не связан какими-либо процедурными правилами, переговоры проводятся в свободной форме, отличающейся от судебного заседания. При этом посредник не столько объясняет сторонам юридические последствия урегулирования спора, сколько помогает им сосредоточиться на экономической или личностной стороне их конфликта, разъясняет возможности и последствия урегулирования спора с учетом интересов всех сторон спора, используя в основном свой профессиональный и жизненный опыт, объясняет выгоду внесудебного урегулирования вопроса перед судебным. Одной из основных обязанностей посредника является сохранение тайны переговоров.
Этапы развития процедуры посредничества:
Заключение соглашения об урегулировании конфликта с помощью посредника;
Изучение посредником представленных материалов, выяснение сути конфликта между сторонами. переговоры со сторонами конфликта, выяснение позиций и целей каждой стороны по конфликтным вопросам (определение спорных проблем и разработка плана их разрешения);
Нахождение совместно со сторонами конфликта нескольких вариантов выхода и их обсуждение (плюсы и минусы),поиск удобного решения спорных вопросов для обоих сторон и пути его реализации;
Оформление документально достигнутого мирового соглашения;
Реализация достигнутого соглашения.
Результатами посредничества является: заключение сторонами мирового соглашения, либо отказ от взаимных претензий. Услуги посредника оплачиваются по соглашению сторон, хотя они могут предоставляться и бесплатно.
Сроки проведения процедуры медиации определяются соглашением о проведении процедуры медиации. При этом медиатор и стороны должны принимать все возможные меры для того, чтобы указанная процедура была прекращена в срок не более чем в течение 60 дней. В исключительных случаях срок проведения процедуры медиации не должен превышать 180 дней.
Процедура медиации прекращается в связи со следующими обстоятельствами:
1) заключение сторонами медиативного соглашения - со дня подписания такого соглашения;
2) заключение соглашения сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям - со дня подписания такого соглашения;
3) заявление медиатора в письменной форме, направленное сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения, - в день направления данного заявления;
4) заявление в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленное медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации - со дня получения медиатором данного заявления;
5) истечение срока проведения процедуры медиации
Медиаторы и организации проводящие процедуры медиации, несут ответственность перед сторонами за вред, причиненный сторонам вследствие осуществления указанной деятельности, в порядке, установленном гражданским законодательством.
Досудебный претензионный порядок урегулирования спора
Предъявление и рассмотрение претензии представляют собой особый порядок разрешения спора между сторонами, предшествующий обращению в суд. В этом смысле претензионное производство является разновидностью досудебного порядка урегулирования споров.
Претензионный порядок можно определить как установленную федеральным законом или соглашением сторон разновидность предварительного внесудебного (чаще - досудебного) порядка (процедуры) урегулирования спора, возникшего из частноправовых отношений, по завершении урегулирования которого у стороны, направившей претензию и не получившей на нее ответа либо получившей не удовлетворяющий ее ответ, возникает право на обращение в суд с соответствующим иском.
В Арбитражном суде спор подлежит рассмотрению лишь в случаях, когда уже получен ответ об отклонении претензии или истек срок, установленный для ответа на претензию, если ответ на нее не дан. В случае частичного отказа в удовлетворении претензии заявитель претензии вправе обратиться в суд с иском о взыскании непризнанной суммы.
Претензия предъявляется в письменной форме, не имеет какого-либо строгого шаблона и в ней необходимо обязательно указать:
Кому и от кого она адресуется;
Требования заявителя;
Сумма претензии и обоснованный ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке;
Обстоятельства, на которых основываются требования и доказательства, подтверждающие их со ссылкой на соответствующее законодательство;
Перечень прилагаемых к претензии документов и других доказательств
Претензия должна быть составлена так, что бы при ее игнорировании другой стороной, это игнорирование можно было однозначно понимать как отказ в ее удовлетворении. Для этого достаточно в претензию поместить фразу: «Неполучение вашего ответа на настоящую претензию в течение такого-то срока (либо в срок до такого-то числа) будем вынуждены расценивать как отказ в ее удовлетворении».
Претензия отправляется с использованием средств связи, обеспечивающих фиксирование ее отправления, либо вручается под расписку.
Если в претензии не указан срок ответа на нее, претензия рассматривается в течение 30 дней со дня ее получения.
Ответ на претензию также дается в письменной форме, в котором указываются:
Признанная сумма
Номер и дата платежного поручения на перечисление этой суммы или срок и способ удовлетворения претензии, если она не подлежит денежной оценке
А при полном или частичном отказе в удовлетворении претензии:
Перечень прилагаемых к ответу на претензию документов, других доказательств.
Несоблюдение претензионного порядка влечет за собой наступление неблагоприятных последствий. При отсутствии доказательств соблюдения обязательного претензионного порядка исковое заявление считается поданным с нарушением установленной формы и влечет за собой возвращение искового заявления (в гражданском процессе), либо оставление его без движения (в арбитражном процессе).
Квитанции об отсылке заказного почтового отправления, уведомление о вручении или экземпляр претензии с отметкой контрагента о вручении и будут являться доказательствами соблюдения претензионного порядка урегулирования спора.
Самозащита
Пoнятие cамoзащиты в coвpеменнoм пpаве включает фактичеcкие и юpидичеcкие дейcтвия (бездейcтвие), пpименяемые cyбъектoм для защиты cвoих пpав вo внедoгoвopных и в дoгoвopных oтнoшениях. К cпocoбам cамoзащиты гpажданcких пpав неoбхoдимo oтнocить любые cамocтoятельные дейcтвия заинтеpеcoваннoгo лица, ocyщеcтвляемые им пoмимo вoли наpyшителя егo пpава, без oбpащения к cyдебным и админиcтpативным opганам Нopма гpажданcкoгo пpава лишь coдеpжит oбязательнoе ycлoвие: cпocoбы cамoзащиты дoлжны быть copазмеpны наpyшению и не дoлжны выхoдить за пpеделы дейcтвий, неoбхoдимых для егo пpеcечения. Важнoй ocoбеннocтью cамoзащиты являетcя тo, чтo пpименение некoтopых ее cпocoбoв влечет за coбoй пpичинение вpеда. Pеализyя cвoе пpавo на cамoзащитy oднo лицo, как пpавилo, пpичиняет вpед дpyгoмy лицy. Пo закoнy вoзмещение такoгo вpеда не пpедycмoтpенo, еcли были coблюдены ycлoвия пpавoмеpнocти cамoзащиты.
Pазвитие пpавoвoгo pегyлиpoвания cамoзащиты гpажданcких пpав имеет очень бoльшoе значение для дoгoвopных oтнoшений, пoтому что для пoлнoценнoй и эффективнoй pеализации закoнных интеpеcoв заинтеpеcoваннoмy лицy неoбхoдимo cамoмy oгpаждать их ocyщеcтвление oт pазнooбpазных наpyшений, cвoевpеменнo ocведoмлять кoнтpагентoв o cвoих намеpениях и cамocтoятельнo иcпoльзoвать имеющиеcя пpавoвые cpедcтва cамoзащиты.
Cтopoны впpаве oгpаничить дpyг дpyга в пpименении в oтдельных cлyчаях меp cамoзащиты.
Cпocoбы cамoзащиты
В чиcле cпocoбoв cамoзащиты гpажданcких пpав мoжнo назвать
1) yдеpжание имyщеcтва дoлжника или yдoвлетвopение тpебoваний кpедитopа за cчет cтoимocти yдеpживаемoй вещи;
2) oднocтopoнний oтказ oт иcпoлнения pяда дoгoвopoв, их изменение или oтказ oт oплаты тoваpoв;
3) пpиoбpетение тoваpoв непocpедcтвеннo лицoм, чье пpавo наpyшенo, c oтнеcением на наpyшителя вcех неoбхoдимых и pазyмных pаcхoдoв на их пpиoбpетение;
4) выпoлнение pабoт, ycлyг, (иcпpавление, ycтpанение недocтаткoв) непocpедcтвеннo лицoм, чье пpавo наpyшенo, cвoими cилами и cpедcтвами, нo за cчет наpyшителя либo пo егo пopyчению тpетьими лицами c вoзмещением пoнеcенных неoбхoдимых pаcхoдoв и дpyгих yбыткoв.
Таким oбpазoм, выбop cпocoба cамoзащиты oпpеделяетcя в завиcимocти oт тoгo, какoе именнo гpажданcкoе пpавo наpyшенo. Гpажданcкий Кoдекc PФ пpедocтавляет физичеcким и юpидичеcким лицам пpавo cамocтoятельнo защищать любые cвoи гpажданcкие пpава без каких-либo oгpаничений в хаpактеpе oтнoшений, из кoтopых oни вытекают.
Список используемых источников
1. Гражданский кодекс РФ ст 12. //Консультант Плюс: справочная правовая система. Режим доступа: http: //www.consultant.ru.
2. Иваненко Ю.Г. Способы защиты гражданского права и основания иска
3. «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации) //Консультант Плюс: справочная правовая система. Режим доступа: http: //www.consultant.ru.
5. «О третейских судах Российской Федерации» //Консультант Плюс: справочная правовая система. Режим доступа: http: //www.consultant.ru.
6. Минеев О.А. Внесудебные способы защиты права собственности. Вопросы цивилистической науки и современность. // Вестник Волгоградского гос.университета. Серия: Юриспруденция
7. Предпринимательское право Российской Федерации: учебник/отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 2011. Москва
Размещено на Allbest.ur
...Подобные документы
Понятие и основные формы альтернативного разрешения споров. Медиация - один из способов досудебного разрешения правовых споров. Роль нотариата в альтернативном разрешении споров, третейский суд - один из методов альтернативного урегулирования конфликтов.
контрольная работа , добавлен 22.11.2010
Обзор положений урегулирования споров, предусмотренных российским законодательством и деловой практикой. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования экономических споров. Претензия: сущность и порядок предъявления. Сроки предъявления претензии.
контрольная работа , добавлен 31.07.2011
Внесудебные или негосударственные способы разрешения споров. Принципы применения альтернативных методов: законность, добровольность, активность сторон, конфиденциальность, системность и информированность. Переговоры, посредничество и третейский суд.
контрольная работа , добавлен 22.11.2010
Нагрузка судов на сегодняшний день. Альтернативные способы разрешения споров, не использующие мощи государственной судебной машины. Переговоры, проводимые при помощи привлечения в дискуссию третьей стороны. Процедура медиации в европейских странах.
презентация , добавлен 19.10.2013
Понятие коммерческого права и его место в системе права. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования экономических споров. Претензия, ее сущность и порядок предъявления. Процедура урегулирования спора. Исчисление сроков претензионной давности.
контрольная работа , добавлен 10.12.2014
Сущность хозяйственных споров. Защита прав хозяйствующих субъектов. Рассмотрение хозяйственных споров арбитражными судами РФ. Претензионный порядок урегулирования хозяйственных споров. Особенности рассмотрения хозяйственных споров третейскими судами.
презентация , добавлен 02.05.2014
Порядок разрешения споров, возникающих между субъектами хозяйствования. Претензионный порядок урегулирования споров. Оформление претензии. Упрощенный порядок разрешения споров. Госпошлина и распределение судебных расходов, а также процедура примирения.
реферат , добавлен 22.07.2012
Исторические аспекты применения примирительных методов в урегулировании споров. Понятие, принципы и условия применения медиации. Общая характеристика Закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)".
курсовая работа , добавлен 27.04.2014
Общее понятие и сущность претензионного порядка урегулирования споров, нормативно-правовое регулирование. Последствия несоблюдения порядка урегулирования разногласий. Претензионное производство как досудебный способ урегулирования правовых конфликтов.
контрольная работа , добавлен 27.10.2013
Изучение сущности и понятия налогового спора как экономической категории. Порядок реализации налоговых споров. Анализ урегулирования налоговых споров в досудебном порядке на примере Ростовской области. Споры по вопросам права и факта, процедурные споры.
Способы внесудебного урегулирования конфликта
Внесудебное урегулирование конфликта допускается законодателем по любым спорам гражданско-правового характера. Оно позволяет сэкономить силы, время и денежные средства по сравнению с судебным разбирательством, сохранить партнерские отношения. Однако недобросовестным контрагентом может использоваться в корыстных целях:
- для вывода активов, чтобы невозможно было исполнить решение суда;
- приобретения выгоды от денежных средств, удерживаемых незаконным образом.
Реализация данной процедуры возможна только до подачи иска в суд, хотя и не исключает в последующем обращения в судебную инстанцию.
Досудебное урегулирование спора производится путем:
- переговоров;
- направления претензии;
- медиации.
Часто юридические лица предусматривают в договоре возможность разрешения споров путем переговоров, а если согласия достигнуть не удалось — в судебном порядке. На практике судьи считают такую формулировку недостаточной для квалификации в качестве , т. к., исходя из смысла ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса (АПК РФ), досудебный порядок подразумевает четко регламентированную процедуру с описанием последовательности действий каждой стороны (например, постановление 4-го арбитражного апелляционного суда от 04.04.2016 по делу № А58-4664/2015).
ВАЖНО! Проведение переговоров следует оформить соответствующим протоколом, чтобы подтвердить в суде факт соблюдения процедуры .
Что означает досудебный претензионный порядок урегулирования споров
Претензионный порядок досудебного урегулирования спора означает обмен сторон письмами с изложением своей позиции и предложений по разрешению ситуации.
Распространенные ошибки при использовании данного способа:
- нет информации о договоре, из которого возник спор;
- нет описания конфликтной ситуации;
- не приложены доказательства изложенного в тексте письма;
- отсутствует четко сформулированное требование;
- у отправителя нет документов, подтверждающих направление письма.
Срок для ответа, как и срок проведения досудебных процедур, устанавливается законом или договором, которым предусмотрено соблюдение претензионного порядка, либо может быть указан в тексте претензии. Если отправитель не получил ответ на претензионное письмо, по истечении такого срока порядок считается соблюденным, что позволяет отправителю претензии обращаться за судебным разрешением конфликта.
ВАЖНО! Ч. 1 ст. 111 АПК РФ дает возможность независимо от исхода дела возложить судебные расходы на лицо, не ответившее на претензию, если из-за такого поведения стороны спора возникла необходимость в судебном процессе.
Когда обязателен досудебный порядок урегулирования спора
Если процедура досудебного урегулирования спора предусмотрена законом или договором (ч. 5 ст. 4 АПК РФ, ст. 132 Гражданского процессуального кодекса РФ (ГПК РФ), ч. 3 ст. 4 Кодекса административного судопроизводства РФ (КАС РФ)), то она считается обязательной. Непредставление доказательств ее соблюдения послужит основанием для возврата иска (п. 4 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 129 КАС РФ) или оставления его без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 222 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 196 КАС РФ).
Рассмотрим несколько предусмотренных законом случаев обязательного досудебного урегулирования споров:
- для банка при расторжении договора банковского счета (ст. 859 ГК РФ);
- для органа контроля за уплатой страховых взносов при взыскании страховых взносов, штрафов, пеней (ст. 21 ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» от 24.07.2009 № 212-ФЗ);
- для клиента по туристическим услугам (ст. 10 ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ» от 24.11.1996 № 132-ФЗ).
ВАЖНО! Если согласно закону досудебное урегулирование споров по определенной категории дел является обязательным, не предусмотреть в договоре его использование стороны не вправе.
Претензионное производство как форма досудебного урегулирования споров по делам о защите прав потребителей
Претензионное производство как форма досудебного урегулирования споров по делам о защите прав потребителей применяется только на добровольной основе или если это установлено специальными законами. Такие споры стоят особняком среди других из-за особого подхода к ним госорганов.
ВАЖНО! В последнее время судебная практика по защите потребителей признает условия договора об обязательности соблюдения порядка досудебного урегулирования споров незаконными, ущемляющими права граждан, т. к. закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 № 2300 их не устанавливает.
Потребитель вправе обратиться с письмом к продавцу (изготовителю, исполнителю, импортеру) на добровольной основе, а вот закреплять такое обязательство в договоре запрещается. Изложенное подтверждается апелляционным определением Московского городского суда от 04.09.2015 по делу № 33-31544.
Споры-исключения указаны в специальных законах:
- по оказанию связи;
- договору перевозки.
- качеству туристических услуг и т. д.
Итак, существуют 3 способа внесудебного урегулирования спора: переговоры, направление претензионных писем и медиация. Они могут быть установлены императивно нормами закона либо по желанию сторон.
Если договором или законом предусмотрен обязательный порядок досудебного урегулирования спора , его необходимо соблюсти, а доказательства представить в суд одновременно с иском. При заключении договора, если допускает закон, можно предусмотреть более выгодный порядок или сроки досудебного урегулирования. Например, можно указать более короткий промежуток времени для ответа на письмо или установить возможность обмена претензиями по электронной почте.
Внесудебное разрешение споров в публичном праве
Проблемы досудебного урегулирования споров находят отражение в различных отраслях публичного права. В результате административной реформы традиционные отношения между властью и гражданином модифицируются, государство становится "поставщиком" государственных услуг, ориентируется на оценку гражданами и организациями исполнения затрагивающих их интересы государственных функций. У граждан появляется реальное право на получение качественных государственных услуг, а у органов государственной власти и местного самоуправления (далее - органов власти, органов публичной власти) - обязанность по обеспечению их качества, что одновременно является критерием эффективного управления.
В процессе государственного управления неизбежно затрагиваются (а иногда и нарушаются) конституционные права и свободы, защищаемые законом интересы граждан и их объединений. Согласно ст. 18 Конституции Российской Федерации именно права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием. Таким образом, нарушение прав граждан властной деятельностью государственных органов является отклонением от нормы, которое корректируется прежде всего судебной властью. Судебный способ защиты прав является универсальным и общепризнанным.
Наряду с судебным способом защиты существуют внесудебные, среди которых обжалование действий и решений должностных лиц в административном порядке (путем обращения в орган власти). Этот порядок более прост, он не требует уплаты госпошлины, однако общепризнано, что органы власти не склонны пересматривать свои решения. Между тем рассмотрение споров самими органами власти способно решить проблему перегрузки судов и повышения ответственности власти за собственные решения, особенно если речь идет о довольно распространенных мелких нарушениях со стороны органов власти, ошибках и опечатках (каковыми могут быть нарушения при оказании государственных (муниципальных) услуг). Соответственно, требуется создание механизма рассмотрения таких споров и системы контроля в данной сфере, включая общественный.
В России существуют различные формы досудебного обжалования: обращение к вышестоящим руководителям, в различные инспекции, специальные конфликтные комиссии, прокуратуру, к Уполномоченному по правам человека. Отсутствие в настоящее время специальных административных судов (несмотря на указание в Конституции РФ на административное судопроизводство) затрудняет процесс исправления административных решений, являющийся одновременно и процессом восстановления нарушенных прав граждан. Административное судопроизводство осуществляется различными органами судебной власти в соответствии с установленными правилами подведомственности. Вместе с тем в юридической науке вопрос об определении содержания деятельности органов правосудия по рассмотрению дел об административных правонарушениях также является неоднозначным; отсутствует единый концептуальный подход к самому понятию "административное судопроизводство".
Недостаточно исследованы понятие досудебного порядка как общей правовой категории, его сущность, система и место в механизме защиты прав и законных интересов. Также не нашли должного освещения в юридической литературе процессуальные вопросы досудебного порядка урегулирования спора: установление критериев его соблюдения и применение арбитражным судом процессуальных последствий, предусмотренных АПК РФ, в связи с несоблюдением такого порядка. Изменение нормативного содержания досудебного порядка урегулирования экономических споров в связи с вступлением в силу АПК РФ и принятием новой редакции НК РФ во взаимосвязи с накопленным теоретическим опытом требует не только комплексного теоретического изучения досудебного урегулирования, но и его анализа с позиции юридической техники.
Зарубежный опыт свидетельствует о том, что наивысшей формой урегулирования споров граждан с администрацией является административная юстиция, т.е. учреждение системы административных судов, в компетенции которых находится разрешение споров административного характера. В то же время ряд причин (загруженность судов, взаимное желание сторон как можно скорее разрешить спор, финансовые причины) подталкивают к поиску других способов разрешения административных споров. В этом плане можно выделить два направления: традиционное административное обжалование (досудебное) и альтернативные способы разрешения споров. В ряде случаев административное обжалование, равно как и альтернативные процедуры, обязательно должно предшествовать рассмотрению дела в суде. Однако никогда эти способы не смогут заменить собой судебный этап, т.е. суд всегда остается высшей инстанцией разрешения административного спора. Согласно Рекомендации (2001)9 Комитета министров Совета Европы 5 сентября 2001 г. об альтернативных судебным разбирательствам разрешениях споров между административными органами власти и частными лицами одним из способов разрешения спора вне суда являются внутренние пересмотры решений (апелляционная процедура, проводимая компетентным административным органом). Таким компетентным органом может быть орган, издавший оспариваемый акт, вышестоящая инстанция в административной иерархии или специально назначенный орган.
Порядок досудебного обжалования регулируется в разных странах неодинаково. В странах континентальной системы права принимаются нормативные акты, регулирующие управленческий процесс в его позитивном варианте, в частности кодексы или законы об управлении, административных процедурах. На случай нарушения установленных правил управления существует система оспаривания - административная юстиция. При этом, как правило, имеется возможность разрешения спора до обращения в суд - в административном порядке, чаще всего путем обращения в вышестоящий орган (отсюда следует принцип недопущения рассмотрения спора должностным лицом, вынесшим оспариваемое решение) или непосредственно в орган, принявший решение, т.е. внутренний пересмотр (Франция, Германия, Нидерланды). В странах англосаксонской системы права правила управления часто не зафиксированы в нормативных актах, но "выводятся" из судебных прецедентов. В них довольно часто используется "апелляционное" производство (рассмотрение споров специальными комиссиями, созданными при ведомствах), а также альтернативные способы разрешения споров, такие, как посредничество и арбитраж.
Защита прав граждан и создаваемых ими организаций от неправомерных решений и действий органов государственной власти, органов местного самоуправления и их должностных лиц предусмотрена в Российской Федерации на самом высоком нормативном уровне - в Конституции РФ. В соответствии со ст. 46 Конституции РФ решения и действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суде. Поскольку специализированных административных судов в Российской Федерации не создано, разрешением подобных споров занимаются суды общей юрисдикции и арбитражные суды, при этом, как указано в ст. 53 Конституции РФ, каждый имеет право на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц.
Согласно ст. 33 Конституции РФ граждане РФ имеют право обращаться лично, а также направлять индивидуальные и коллективные обращения в государственные органы и органы местного самоуправления. Если правом на судебную защиту наделен "каждый", т.е. согласно толкованию Конституционного Суда РФ любое физическое и юридическое лицо, а также объединение без образования юридического лица, то право на обращение имеют лишь граждане РФ. Иностранные граждане, лица без гражданства этого права по буквальному толкованию конституционного текста лишены, хотя Федеральный закон от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" распространил порядок рассмотрения обращений граждан на правоотношения, связанные с рассмотрением обращений иностранных граждан и лиц без гражданства.
Конституционные нормы конкретизируются в Законе РФ от 27 апреля 1993 г. N 4866-1 "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан" (в отношении судебного обжалования) и в Федеральном законе от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ. Судебное рассмотрение жалоб обеспечивается процедурными нормами АПК РФ (разд. III "Производство в арбитражном суде первой инстанции по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений"), ГПК РФ (подраздел III "Производство по делам, возникающим из публичных правоотношений" разд. II).
Другие действующие федеральные законы содержат отдельные нормы, касающиеся порядка административного обжалования: гл. 19 НК РФ (порядок обжалования актов налоговых органов и действий (бездействия) их должностных лиц); ст. 361 ТК РФ (обжалование решений государственных инспекторов труда); ст. 11 ЖК РФ (защита жилищных прав в административном порядке осуществляется только в случаях, предусмотренных данным Кодексом, другим федеральным законом. Решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в судебном порядке); ст. 242.1, 284, 284.1 БК РФ; нормы УИК РФ; основания судебного обжалования в Земельном, Водном, Лесном, Семейном кодексах. Нормы об обжаловании содержатся в Федеральных законах от 30 марта 1999 г. N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения", от 12 июня 2002 г. N 67-ФЗ "Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации", от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".
Законы часто регламентируют право граждан и юридических лиц на обжалование. Так, Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" дает право обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, повлекшие за собой нарушение прав юридического лица, индивидуального предпринимателя при проведении проверки, в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации. Нормы об обжаловании содержатся также в указах Президента РФ и постановлениях Правительства РФ, подзаконных нормативных правовых актах, законах субъектов РФ. Действующее законодательство хаотично применяет следующие понятия:
досудебное обжалование (Концепция административной реформы в Российской Федерации в 2006 - 2008 г., Федеральная целевая программа "Развитие судебной системы России на 2007 - 2011 годы");
внесудебное обжалование;
претензионное производство.
"Жонглируя" указанными понятиями, законодатель не предусматривает ни их легального определения, ни четких критериев разграничения Статья 125 АПК РФ применяет понятия "претензионный порядок" или "иной досудебный порядок", из чего становится ясным, что наряду с претензионным производством возможны и иные способы досудебного урегулирования правовых конфликтов, к которым следует отнести: административный порядок урегулирования спора, допускаемый законом (например, направление налогоплательщику требования об уплате налога до обращения с соответствующим иском в суд); досудебный порядок урегулирования споров применительно к спорам, разрешаемым в судах общей юрисдикции (ст. 135 ГПК РФ) (например, рассмотрение индивидуальных трудовых споров комиссией по трудовым спорам (ст. 385 ТК РФ)).
При этом многие ученые полагают, что претензионный порядок урегулирования споров может применяться только в гражданско-правовой сфере и является средством защиты гражданских прав В настоящее время действует Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)", согласно ст. 2 которого институт медиации - способ внесудебного урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. Согласно названному Закону процедура медиации применима к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также к спорам, возникающим из трудовых и семейных правоотношений. Если споры возникли из иных отношений, действие данного Закона распространяется на отношения, связанные с урегулированием таких споров путем применения процедуры медиации, только в случаях, предусмотренных федеральными законами.
Несмотря на понятийную вариативность, досудебный порядок урегулирования спора и претензионный порядок имеют много общего и одну цель: урегулирование спора и его прекращение. Соответственно, претензионное производство является разновидностью досудебного порядка урегулирования споров.
Вышеизложенное подтверждает, что досудебное обжалование действий и решений государственных и муниципальных органов и их должностных лиц гражданами и организациями нуждается в специальном законодательном регулировании, призванном решать основные, принципиальные вопросы, касающиеся порядка рассмотрения предложений, заявлений и жалоб граждан.
Таким образом, досудебное обжалование не систематизировано как отдельный способ защиты прав граждан на уровне федерального закона. Более того, процедуры рассмотрения жалоб, поступающих в органы власти, существенно различаются и образуют разрозненные механизмы, что не способствует единообразию правоприменительной практики и унификации типичных административных споров.
Действующий порядок административного обжалования содержит следующие принципиальные положения. В законодательстве предусмотрено досудебное урегулирование споров как в добровольном, так и в обязательном порядке. Обязательный порядок оно приобретает благодаря договору, постдоговорному соглашению или закону.
Граждане и организации имеют право обратиться с жалобой лично или через своего законного представителя, а также направлять индивидуальные и коллективные жалобы Согласно Федеральному закону от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ запрещается направлять жалобу на рассмотрение в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу, решение или действие (бездействие) которых обжалуется. Если данный запрет препятствует рассмотрению жалобы в административном порядке (невозможно направление жалобы на рассмотрение в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу, в компетенцию которых входит решение поставленных в обращении вопросов), жалоба возвращается гражданину с разъяснением его права обжаловать соответствующие решение или действие (бездействие) в установленном порядке в суд. При этом сама жалоба может подаваться и через орган, вынесший оспариваемое решение. Рассмотрение всех обращений граждан осуществляется бесплатно. В соответствии с Федеральным законом от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ гражданин в письменном обращении указывает наименование государственного органа или органа местного самоуправления, в который направляет свое обращение, либо Ф.И.О. или должность соответствующего должностного лица, а также свои Ф.И.О. и почтовый адрес, излагает суть предложения, заявления или жалобы, ставит личную подпись и дату. Направляется такое обращение непосредственно в тот государственный орган, орган местного самоуправления или тому должностному лицу, в компетенцию которых входит решение поставленных в обращении вопросов. Обращение рассматривается в течение 30 дней со дня его регистрации. В исключительных случаях, а также когда для рассмотрения жалобы необходимо проведение специальной проверки, истребование дополнительных материалов либо принятие других мер, возможно продление срока рассмотрения обращения не более чем на 30 дней.
Изменениями, внесенными Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 227-ФЗ в Федеральный закон от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ, установлены нормы, касающиеся рассмотрения обращений, поступивших в форме электронного документа. Закон устанавливает альтернативное право гражданина на обращение с жалобой в административном и (или) судебном порядке. Это означает, что гражданин вправе обратиться в суд на любом этапе.
Государственные органы, органы местного самоуправления и должностные лица осуществляют в пределах своей компетенции контроль за соблюдением порядка рассмотрения обращений, анализируют содержание поступающих обращений, принимают меры по своевременному выявлению и устранению причин нарушения прав, свобод и законных интересов граждан. Лица, виновные в нарушении Закона N 59-ФЗ, несут ответственность, предусмотренную законодательством РФ. На самом деле законодательство не предусматривает специальной ответственности в данной сфере, имеется только более или менее близкий состав в КоАП РФ (ст. 5.39 "Отказ в предоставлении гражданину информации").
Что касается обязательного досудебного порядка, то он был введен Федеральным законом от 4 ноября 2005 г. N 137-ФЗ в отношении споров по налогообложению и уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование. Данное положение в юридической литературе расценивается как препятствующее реализации конституционного права на свободное обращение в суд.
Досудебное (внесудебное) обжалование предусматривается административными регламентами в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2005 г. N 679 "О Порядке разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций (предоставления государственных услуг)", согласно которому жалоба направляется в вышестоящие органы государственной власти. На уровне субъектов РФ приняты законы о стандартах и административных регламентах государственных услуг, устанавливающие аналогичные требования к порядку обжалования. На практике раздел об обжаловании сводится до формального указания на лицо, которому адресуется жалоба. В итоге существующие административные регламенты не обеспечивают должного уровня реализации права на досудебное обжалование, жалоба может долго "ходить" по инстанциям, переадресовываться, в результате заявитель обращается в суд тогда, когда дело уже потеряло актуальность.
Применение Федерального закона от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ в сфере предоставления государственных (муниципальных) услуг затруднительно по следующим причинам:
во-первых, жалоба как просьба гражданина о восстановлении или защите его нарушенных прав, свобод или законных интересов либо прав, свобод или законных интересов других лиц рассматривается в течение 30 дней (ст. 12 названного Закона), в то время как сроки оказания многих государственных услуг гораздо короче. Иными словами, задача качественного предоставления услуг состоит в том, чтобы жалоба могла быть рассмотрена в течение общего срока, отведенного для предоставления услуги. Формальный подход и буквальное толкование вышеприведенной нормы Закона способны тормозить оказание услуг. Нельзя также забывать и про платность многих государственных (муниципальных) услуг, а также о том, что нарушение сроков предоставления некоторых из них способно привести к денежным потерям граждан и организаций и, следовательно, к искам о взыскании ущерба из казны;
во-вторых, названный Закон регулирует правоотношения, связанные с реализацией конституционного права гражданина на обращение, при этом он не содержит норму, которая распространяла бы его действие на объединения граждан, в том числе на юридические лица. Такой подход отвечал бы требованиям российской Конституции и правовой позиции Конституционного Суда РФ о распространении конституционных прав человека и гражданина на юридические лица в той степени, в какой данное право по своей природе может быть к ним применимо. Учитывая, что заявителями в процессе предоставления услуг часто выступают юридические лица, целесообразно, не дожидаясь очередных судебных толкований, закрепить законодательно за юридическими лицами право на досудебное (внесудебное) обжалование, распространив на них действие предлагаемого законопроекта;
в-третьих, п. 6 ст. 8 названного Закона содержит прямой запрет направлять жалобу на рассмотрение в государственный орган, орган местного самоуправления или должностному лицу, решение или действие (бездействие) которых обжалуется. Данное положение не может считаться эффективным во всех случаях, поскольку не отвечает целям качественного предоставления услуг, ведь часто малозначительные и (или) технические ошибки могут быть быстро исправлены непосредственно органом, принявшим решение.
В рассматриваемой сфере отсутствуют единые требования к обязанностям должностных лиц при рассмотрении жалоб (это регулируется самим ведомством на его уровне), не создан механизм контроля за рассмотрением жалоб и исполнением принятых по ним решений (в том числе общественного контроля), ориентация власти на навязывание своих решений не меняется, в то время как стремление к компромиссу и желание разрешить проблему в интересах гражданина должны стать новыми характеристиками власти. Тенденция к компромиссному и внесудебному разрешению конфликтов прослеживается в действующем законодательстве (Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)"). Процесс рассмотрения жалоб в ведомствах остается закрытым и не отвечает требованиям открытости информации, конкретные меры ответственности должностных лиц за нарушения в данной сфере не закреплены в законодательстве. Указанные пробелы возможно восполнить путем принятия специального закона с одновременным внесением соответствующих поправок в КоАП РФ, Федеральный закон от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ, Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг".
На основе проведенного обзора законодательства РФ по вопросам досудебного (внесудебного) обжалования решений и действий (бездействия) органов власти, а также зарубежного законодательства по вопросам досудебного обжалования решений органов публичной власти можно прийти к выводу о необходимости законодательного урегулирования порядка досудебного (внесудебного) разрешения споров. При этом нельзя исключать возможность обращения гражданина в суд (в этом случае порядок является досудебным), хотя в случае разрешения спора это становится окончательным способом выхода из конфликтной ситуации (поэтому порядок называется внесудебным). Сочетание судебного и досудебного (внесудебного) способов оспаривания решений и действий (бездействия) органов публичной власти гражданами и организациями способно повысить заинтересованность граждан в управлении государством, снизить нагрузку на суды, усилить ответственность органов государственной власти и местного самоуправления за качество предоставляемых государственных и муниципальных услуг, при этом заинтересовав их в разрешении конфликта без вмешательства суда.
Таким образом, закон о досудебном (внесудебном) обжаловании создаст дополнительные правовые условия обеспечения конституционных прав граждан и их организаций на защиту их законных прав и интересов государством с учетом требования ст. 2 Конституции РФ, в соответствии с которой признание, соблюдение и защита прав и свобод гражданина является обязанностью государства.
Поскольку ст. 71 (п. "в") Конституции РФ относит к ведению Российской Федерации регулирование и защиту прав и свобод человека и гражданина, а ее ч. 1 ст. 76 определяет, что по предметам ведения Российской Федерации принимаются федеральные законы, имеющие прямое действие на всей территории Российской Федерации, необходима разработка проекта федерального законодательного акта, определяющего право гражданина и организации на обжалование решений и действий (бездействия) органов государственной власти и местного самоуправления в досудебном (внесудебном) порядке.
Данная задача имеет актуальное значение в связи с активно ведущейся разработкой и внедрением административных регламентов предоставления услуг, составной частью которых является "досудебный (внесудебный) порядок обжалования решений и действий (бездействия) органа, предоставляющего государственную услугу, органа, предоставляющего муниципальную услугу, а также должностных лиц, государственных или муниципальных служащих" (ст. 12 Федерального закона от 27 июля 2010 г. N 210-ФЗ). Практическая работа по созданию таких разделов административных регламентов сталкивается с рядом ограничений. Так, Федеральный закон от 2 мая 2006 г. N 59-ФЗ определяет жалобу в качестве одного из видов обращений граждан, рассматриваемого наряду с заявлениями и предложениями, что не способствует развитию института обжалования в связи с предоставлением государственных (муниципальных) услуг, в котором жалоба должна стать инструментом оперативной коррекции допущенных ошибок при осуществлении властной деятельности.
Существующая система обжалования чаще всего не помогает получению своевременной и качественной государственной (муниципальной) услуги, а становится только способом поиска справедливости. Как правило, жалобы переадресовываются в соответствующие органы власти и поступают на рассмотрение должностным лицам, которые фактически не несут никакой ответственности за отписки или даже игнорирование жалобы. Заявители, понимая бесперспективность попыток добиться оперативного и конструктивного решения вопроса, вынуждены направлять обращения на имя первых лиц государства. Так, по данным Администрации Президента РФ, во II квартале 2010 г. из 208 922 обращений, адресованных Президенту РФ, абсолютное большинство (79% общего числа - 165 011 обращений) было направлено для рассмотрения в рамках компетенции, в том числе в федеральные органы исполнительной власти - 47 561 (23%), в органы государственной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления - 117 450 (56%). При этом количество обращений на имя Президента РФ по сравнению с I кварталом 2010 г. возросло на 13,7%, а по сравнению с аналогичным периодом 2009 г. на 20,9%.
С правовой точки зрения регулирование порядка досудебного (внесудебного) обжалования на уровне подзаконного акта, каковым является административный регламент, не отвечает требуемому уровню обеспечения защиты прав граждан, каковым в данном вопросе может считаться только федеральный закон, устанавливающий обязательные как для исполнительной власти, так и для граждан предписания, единые в масштабе всей страны.
Разработка проекта федерального закона необходима еще и потому, что сложившаяся практика рассмотрения жалоб граждан и организаций в административном порядке приобрела стойкие ведомственные отличия, стала излишне формализованной и не отвечает единым требованиям, следовательно, не обеспечивает равной защиты прав граждан. Ведомственные процедуры обжалования не систематизированы и не соответствуют требованиям прозрачности. У населения сложилось устойчивое негативное отношение к самой возможности разрешения конфликтов с органами власти, что повышает недоверие к ней в целом.
Особо следует отметить и то, что в настоящее время наметилась тенденция к расширению сферы применения и законодательного закрепления обязательной процедуры урегулирования экономических споров. В отношении споров, вытекающих из финансовых правоотношений, такой порядок закреплен лишь в налоговом законодательстве; по иным категориям финансовых споров досудебный порядок пока не предусмотрен. В рамках реализации в Российской Федерации административной реформы, направленной на формирование результативно работающего механизма разрешения споров между гражданином и государством, в том числе и за счет совершенствования административных процедур, происходит и совершенствование работы налоговых органов по досудебному урегулированию налоговых споров.
Досудебное урегулирование налогового спора - это комплекс предусмотренных законодательством РФ и подзаконными нормативными правовыми актами мероприятий, осуществляемых налоговыми аудиторами. В компетенцию аудиторов входит исключительно внутриведомственное досудебное разбирательство. Согласно Концепции развития налогового аудита в системе налоговых органов Российской Федерации (утв. распоряжением Федеральной налоговой службы от 1 сентября 2006 г. N 130) определено, что целью создания подразделений налогового аудита в системе налоговых органов является совершенствование административных процедур по рассмотрению налоговых споров, утверждение начал законности в правоприменительной деятельности налоговых органов. Процедура досудебного урегулирования налоговых споров включает в себя две стадии. Первая стадия - временной промежуток между актом и решением налоговой инспекции, в который налогоплательщик может представить письменные возражения <8>; вторая стадия - временной промежуток между решением и судом, в течение которого у налогоплательщика имеется возможность обратиться с жалобой в вышестоящий налоговый орган.
Общий порядок досудебного урегулирования налогового спора регламентирован разд. VII "Обжалование актов налоговых органов и действий (бездействия) их должностных лиц" НК РФ. Согласно абз. 1 п. 1 ст. 138 НК РФ акты налоговых органов, действия (бездействие) их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд. Абзац 2 этого же пункта устанавливает, что подача жалобы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд, если иное не предусмотрено ст. 101.2 НК РФ. Пунктом 5 ст. 101.2 НК РФ установлено, что решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, принимаемое по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе.
Таким образом, установлено обязательное досудебное обжалование для решений, которые вынесены по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки: о привлечении (или об отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения. Смысл введения обязательного досудебного порядка урегулирования налоговых споров "состоит не в том, чтобы, обратившись в вышестоящий налоговый орган, налогоплательщик получил очередную отписку, а в том, чтобы он мог представить по предъявленным налоговым органом претензиям свои возражения и подтверждающие их доказ
§ 2. Внесудебный порядок разрешения споров
Следует различать досудебные и внесудебные способы разрешения споров. Досудебные средства разрешение споров – это предусмотренные законом средства, которые стороны обязаны использовать для разрешения возникших разногласий, и только в случае, если они не привели к урегулированию спора, стороны имеют право обратиться в суд. Обязательность использования соответствующего средства – характерная черта досудебных средств разрешения споров. В качестве примера этих средств разрешения споров можно привести положения статьи 401 Трудового кодекса РФ: «Порядок разрешения коллективного трудового спора состоит из следующих этапов: рассмотрение коллективного трудового спора примирительной комиссией, рассмотрение коллективного трудового спора с участием посредника и (или) в трудовом арбитраже». 15
Внесудебные способы разрешения споров – это способы, которые используются вместо судебного способа разрешения спора. К ним относятся переговоры , посредничество , согласительная процедура , мини-трайл , арбитраж и др. Применение внесудебных способов разрешения споров не лишает стороны возможности обратиться в судебные органы. Характерной чертой внесудебных способов разрешения споров является их применение только по соглашению сторон.
Переговоры заключаются в непосредственной связи между сторонами. Стороны непосредственно, без участия третьих лиц обсуждают спорный вопрос и могут придти к мировому соглашению.
В международных контрактах стороны очень часто предусматривают переговоры как форму урегулирования споров. Однако переговоры могут использоваться и для урегулирования семейных, наследственных споров и т. п.
Переговоры могут проводиться в различных формах – письменной, устной, смешанной.
Посредничество должно быть предусмотрено соглашением сторон. При этом такое условие может быть предварительно включено во внешнеэкономический контракт при его заключении. Однако вполне обоснованным является достижение соглашения о посреднике по уже возникшему спору. Стороны могут оформить условия посредничества отдельным соглашением.
Сторона, проявляющая инициативу в отношении согласительной процедуры, направляет другой стороне письменное предложение об обращении к такой процедуре согласно Регламенту с кратким изложением существа спора. Согласительная процедура начинается в тот момент, когда другая сторона принимает предложение об обращении к такой процедуре. Устное сообщение о принятии предложения целесообразно подтверждать в письменной форме. Если другая сторона отклоняет предложение, то согласительная процедура не будет иметь место.
Если стороны не договорились о том, что будет два или три посредника, назначается один посредник. При назначении более чем одного посредника посредники должны по общему правилу действовать совместно.
В Согласительном регламенте ЮНСИТРАЛ не предусмотрена полностью формализованная процедура. Посредник сам выбирает форму взаимодействия со сторонами. Это могут быть встречи, переписка и т. п. Однако некоторые правила о процедуре все же имеются. Например, после его назначения, посредник предлагает каждой из сторон представить ему краткое письменное заявление с изложением в общей форме характера спора и спорных вопросов. Каждая сторона направляет копию своего заявления другой стороне.
Если сравнить посредничество и согласительную процедуру, то необходимо отметить, что использование согласительной процедуры характеризуется направленностью на установление фактов и более решающей ролью членов комиссии или посредника. 19
Правила мини-трайла были приняты Цюрихской торговой палатой 20 , Бельгийским центром арбитража и посредничества 21 и др.
Процедура мини-трайла имеет следующие характерные черты: 1) ее целью является разрешение спора при активном сотрудничестве старших должностных лиц корпораций сторон в качестве ассоциированных членов Комиссии мини-трайла; 2) она быстра и конфиденциальна; 3) она концентрируется на существенных моментах; 4) она поддерживает диалог между сторонами.
Для мини-трайла характерна особая структура Комиссии мини-трайла, отличающая данное средство разрешения споров от иных. Комиссия мини-трайла состоит из независимого посредника и должностных лиц спорящих сторон.
Комиссия обязательно проводит заседания, которые сходны с судебными, но отличаются более упрощенным порядком.
Целью мини-трайла является достижение мирового соглашения между сторонами, как и в иных внесудебных средствах. Однако если разрешение спора не достигнуто в течение определенного периода времени, то Комиссия мини-трайла принимает рекомендацию и дает сторонам спора период времени для принятия такой рекомендации.
Рассмотрение дел в третейских судах является достаточно удобным. Считают, что третейские суды более компетентны, более быстро рассматривают споры. Кроме того, стороны могут влиять на состав арбитража, потому что, как правило, во всех третейских судах по всем их регламентам допускается, что одна сторона назначает арбитра, другая сторона назначает арбитра, и потом соответствующий орган или они между собой решают, кто будет суперарбитром или председательствующим судебного состава.
Третейские суды бывают внутренние (внутригосударственные) и международные. К внутренним третейским судам относятся все те третейские суды, которые образованы по внутригосударственному закону, а к международным – образованные по международному договору.
В Российской Федерации действуют два закона в отношении третейских судов – Федеральный закон «О третейских судах в Российской Федерации» от 24 июля 2002 г. 22 и Закон «О международном коммерческом арбитраже» от 7 июля 1993 г. 23
Примером третейского суда, образованного по международному договору, является Постоянная палата третейского суда в Гааге, созданная по Конвенции 1907 г. Данный третейский суд рассматривает споры как между государствами, так и с участием юридических и физических лиц.
Для всех арбитражей характерно то, что в них можно обратиться только при наличии соглашения сторон. Это так называемое арбитражное соглашение.
Арбитражные соглашения бывают двух видов: арбитражная оговорка и третейская запись . Арбитражная оговорка имеет особую правовую природу, она является статьей в контракте, но живет своей собственной жизнью, поскольку при признании контракта недействительным, арбитражная оговорка всегда будет действительной, т. е. признание контракта недействительным не влечет недействительности арбитражной оговорки.
В арбитражной оговорке стороны могут оговорить количество судей. Это может быть один судья, могут быть три, обычно их нечетное количество. Могут также оговорить язык судопроизводства, место арбитража и т. п.
Третейская запись – это отдельное соглашение о порядке разрешения уже возникшего спора, если в контракте не был предусмотрен порядок разрешения спора или была включена такая арбитражная оговорка, которая не охватывала какие-то категории дел.
Международные коммерческие суды можно классифицировать. Различают постоянные и временные арбитражи. Постоянные коммерческие арбитражи создаются при торговых палатах государств, имеют свой регламент, постоянное место нахождения секретариата. В России созданы как постоянные общероссийские коммерческие арбитражные суды – Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ (МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК), так и международные коммерческие арбитражные суды в отдельных субъектах федерации.
Такие арбитражи обычно предлагают сторонам список судей, из которого можно выбрать для себя судью по данному делу, однако, если стороны желают избрать судью, которого в этом списке нет, то они могут это сделать.
К судьям, как правило, предъявляют определенные требования. Все международные коммерческие арбитражи требуют, чтобы это лицо имело высшее юридическое образование и обладало опытом работы или в соответствующей области, или в качестве судьи, или арбитра.
Наконец, еще одна классификационная категория международных коммерческих арбитражей – это арбитражи открытые и закрытые. Открытыми арбитражами являются те, в которые могут обратиться любые спорящие стороны. Закрытые арбитражи – это, как правило, арбитражи, которые созданы при каких-то биржах, ассоциациях, и только члены биржи, ассоциации, какого-то союза могут обращаться в этот арбитраж.
Все арбитражи работают по регламенту, образцом которого является Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ . В нем указывается порядок формирования арбитража, подачи искового заявления, третейского разбирательства, возможность использования свидетельских показаний. Предусматриваются правила в отношении вынесения решения, устанавливаются сроки вынесения решения, порядок подписания, и др.
Вопросам функционирования коммерческого арбитража посвящена Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже от 21 апреля 1961 г . 24 Конвенция действует с изменениями на 17 декабря 1962 г. Она предусматривает как общие правила в отношении арбитражного разбирательства, так и конкретные правила процедуры арбитража.
Согласно Конвенции арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме. Из этого правила имеется исключение: в отношениях между юридическими лицами из государств, законодательство которых допускает устную форму соглашения, допускается любая форма соглашения.
Конвенция содержит и иные общие правила: о праве юридических лиц публичного права заключать арбитражные соглашения, о праве иностранцев быть арбитрами.
Что касается процедуры, то Конвенция регулирует назначение арбитров, возражения против компетенции арбитража, выбор применимого права, мотивированность решения. Конвенция устанавливает строго определенные основания для отмены арбитражного решения, которые сходны с основаниями отказа в его признании и исполнении.
Публикации по теме
-
Египетские украшения Как нарисовать египетские украшения
Египет до сих пор скрывает в себе огромное количество тайн. Исторические артефакты несут в себе невероятное количество информации, которая...
-
Как сделать из бумаги гармошку?
Шакирьянова Светлана Владимировна Как сделать из бумаги гармошку ? Бумага - это специальный материал для письма, печати и творчества. Ее...